|
|
|
时间：2024-7-22 10:20:07
| 阅读：105 |
显示全部楼层
|
湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2023）湘31刑终241号
原公诉机关湖南省吉首市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王敏，女，1995年12月18日出生，初中文化，无业，因涉嫌犯开设赌场罪，于2021年5月20日被吉首市公*局刑事拘留，同年6月23日被执行逮捕。现羁押于湘西州看守所。
指定辩护人杨晓春，湖南弘一（湘西）律师事务所律师。
指定辩护人周秋县，湖南弘一（湘西）律师事务所律师。
原审被告人张坤，男，1995年11月16日出生，初中文化，无业，2016年11月1日因涉嫌犯毒品罪，被湖南省龙山县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元，2017年4月30日刑满释放。因涉嫌开设赌场罪，于2021年5月20日被吉首市公*局刑事拘留，现羁押于吉首市看守所。
原审被告人刘安全，男，1996年7月28日出生，中专文化，无业。因涉嫌开设赌场罪，于2021年5月20日被吉首市公*局刑事拘留。现羁押于吉首市看守所。
原审被告人庞敬，男，1994年10月4日出生，初中文化，无业，因涉嫌开设赌场罪，于2021年5月20日被吉首市公*局刑事拘留，同年6月23日被逮捕。现羁押于吉首市看守所。
原审被告人彭炜，男，1998年12月1日出生，大专文化，无业。因涉嫌开设赌场罪，于2021年4月22日被吉首市公*局取保候审，同年8月20日，被湖南省吉首市人民检察院取保候审，同年11月3日，被吉首市人民法院取保候审。2023年8月22日经吉首市人民法院决定，由龙山县公*局对其执行监视居住。经吉首市人民法院决定，于2023年9月24日由吉首市公*局执行逮捕。现羁押于吉首市看守所。
原审被告人谭阳，男，1997年8月23日出生，小学文化，无业，因涉嫌开设赌场罪，于2021年6月15日被吉首市公*局取保候审，同年8月20日，被湖南省吉首市人民检察院取保候审，同年11月3日，被吉首市人民法院取保候审。
原审被告人彭材林，曾用名彭汝，男，1996年5月18日出生，初中文化，无业，因涉嫌开设赌场罪，于2021年6月15日被吉首市公*局取保候审，同年8月20日，被湖南省吉首市人民检察院取保候审，同年11月3日，被吉首市人民法院取保候审。
湖南省吉首市人民法院审理湖南省吉首市人民检察院指控被告人张坤、刘安全、王敏、庞敬、彭炜、谭阳、彭材林犯开设赌场罪一案，于2023年9月28日作出（2022）湘3101刑初154号刑事判决。原审被告人王敏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2023年12月18日公开开庭审理了本案，湘西土家族苗族自治州人民检察院指派检查员陈素芳出庭履行职务，原审被告人王敏及其辩护人杨晓春、周秋县到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2020年10月，被告人张坤、刘安全、谭阳、彭材林四人陆续从东南亚国家务工回国，在同年11月共同商议每人出资10000元从事网络赌博代理赚钱，利益均分。张坤负责注册和操作赌博代理账号，联系上线“刘邦”（身份未核实）及下线赌博人员。刘安全负责保管合伙资金、投放赌博广告。谭阳、彭材林未从事具体分工工作。张坤、刘安全提供了自己的银行卡、支付宝账号、微信等接受下线赌博人员的投注。期间，张坤从上线“刘邦”处购买了2万元“星际联盟”赌博平台积分，用于给下线赌博人员“备分”；刘安全通过淘宝网在百度贴吧投放了2000元代理账号广告，用于招揽下线赌博人员。期间，张坤发展了王敏、彭英娜等下线赌博人员，接受下线赌资约102万元，刘安全接受参赌人员赌资11万元，非法获利2万元。2021年1月下旬，四人散伙。散伙后，张坤继续接受下线投注至被抓获，2021年2月，张坤单独接受下线赌资约12万元。
被告人王敏在2020年9月左右成为“星际联盟”赌博平台代理，接受下线赌博人员投注。2020年11月，王敏结识张坤成为张坤的下线赌博代理。2021年1月以后，王敏与张坤产生赌资纠纷，便不再在张坤处充值赌博，但仍继续单独作为赌博代理发展下线赌博人员。2020年9月至2021年5月间，王敏陆续发展了被告人彭炜、参赌人员彭英娜等下线赌博人员。2020年10月至2021年2月，王敏接受下线赌资金额约为99.61万元。2021年3月至5月，接受下线赌资金额约为46.89万元。其中，直接接收转账资金17.8153元，非法获利约10万元。
被告人彭炜在2020年9月左右成为王敏的下线，成为“星际联盟”赌博平台代理。彭炜陆续发展了龙超、张安华、黄明等下线赌博人员。2020年10月至2021年1月，彭炜通过向昌盛的超市微信支付二维码接受下线赌资约63.66万元。2020年12月至2021年2月，彭炜通过支付宝接受下线赌资金额约35.95万元。2021年3月至4月，通过支付宝等接受下线赌资金额约29.09万元，非法获利约7万元。2020年12月，其下线赌博人员龙超自尽身亡。案发后，彭炜家属向公*机关上缴彭炜违法所得7万元。
被告人庞敬在2020年11月成为“星际联盟”赌博平台代理，陆续发展了宁国文、李振威、周文阳、周江映等成为下线赌博人员。庞敬在2020年11月至2021年2月期间接受下线赌资62.28元，在2021年3月至5月接受下线赌资44万余元。
2021年4月22日，彭炜主动到吉首市公*局接受调查，并如实供述了自己的罪行，提供了上线王敏的微信账户、联系信息、大概住址及近期活动范围等信息。2021年5月20日，公安民警在长沙市将张坤、刘安全、王敏抓获。2021年5月20日，公安民警以需要录入户籍信息为由，电话通知庞敬到公*机关后将庞敬抓获，庞敬到案后供述了自己的罪行。2021年6月4日，经公安民警电话通知后，谭阳主动到龙山县公*局民安派出所投案，如实供述了自己的罪行。2021年6月15日，彭材林主动到吉首市公*局投案，并如实供述了自己的罪行。
另查明，吉首市公*局通过技术侦查手段对涉案的网络赌博平台进行远程勘查，证实“星际联盟”网站系赌博网站，从事网络赌博活动。根据鉴定意见，吉首市公*局利用技术手段冻结了与该赌博平台有关联的银行账户283个，冻结资金6306237.86元。2022年10月12日，吉首市公*局查明被冻结的283个账户中的资金不是彭炜、张坤、刘安全直接控制的涉案账户，无法认定为赌资，依法对上述账户进行解冻。
上述事实有如下经原审庭审举证、质证并查证属实的证据证明：
1.书证
（1）接报案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证、取保候审决定书、提请批准逮捕书、逮捕证等，证明：本案的案件来源，被告人张坤、刘安全、王敏、庞敬、彭炜、彭材林、谭阳被采取强制措施的情况。
（2）刑事判决书、释放证明，证明：2016年11月1日，被告人张坤因犯贩卖毒品罪，被龙山县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元，2017年4月30日刑满释放。
（3）户籍资料，证明：七被告人在作案时均系成年人，具有刑事责任能力。
（4）到案经过，证明：七被告人到案情况。
（5）手机银行个人电子回单，证明：2021年9月10日，被告人彭炜家属向公*机关上缴了彭炜的违法所得7万元。
（6）彭炜账单明细，证明：2020年12月2日至2021年2月28日，接受转账资金数额为35.95万元；2021年3月1日至2021年4月8日，接受转账资金数额为29.09万元，共计65.05元。
（7）王敏支付宝账单明细，证明：2021年4月2日至2021年5月20日王敏直接接受转账资金17.81万元。
（8）刘安全账单明细，证明：2020年12月2日至2021年2月19日接受转账资金14.43万元。
（9）张坤账单明细，证明：2020年12月2日至2021年1月28日接受转账资金110万余元。
（10）庞敬账单明细，证明：2020年11月1日至2021年2月28日接受转账资金65万余元；2021年3月1日至2021年5月19日接受转账资金44万余元。
（11）微信转账记录，证明：2020年10月至2021年1月期间彭炜通过向昌盛的超市收款码从赌客收款63万余元。
2．证人证言
（1）证人谢菲的证言，证明：龙超在兄弟互娱App上赌博，并通过一个昵称为“：）”，微信号pxpqq22121的人充值，由该人提供二维码直接转账，其中一个微信收款二维码是“聚运便民超市”。2020年9月至12月25日的转账有10万元。
（2）证人向昌盛的证言，证明：彭炜利用向昌盛的“聚运便民超市（**盛）”微信(cxys9998)二维码收赌客赌资大约60万元，并将收到的赌资转到王敏、向群、李博等人的银行卡里。
（3）证人向江的证言，证明：向江在“鸿运茶馆”平台赌博，彭炜是其在该平台的上线，其联系彭炜通过微信、支付宝和银行卡进行充值上下分，先后向彭炜的多张银行卡转账，户主为刘俊涛、张超等多人。
（4）证人张安华的证言，证明：张安华在“兄弟互娱”平台赌博，彭炜系其在该平台的上线，他联系彭炜通过微信、支付宝进行转账充值。
（5）证人周文阳的证言，证明：2021年3月至4月，周文阳在“兄弟互娱”上赌博，通过其上线庞敬“AAA．男儿有泪不轻弹．”微信充值2至3万元。
（6）证人宁国文的证言，证明：宁国文在“兄弟互娱”上赌博，庞敬是其赌博上线，其在2020年12月到2021年4月期间通过庞敬充值20余万元。
（7）证人李振威的证言，证明：李振威在网赌平台上赌博，庞敬是其上线，其通过庞敬进行微信或银行卡的充值上下分，大约输了几万元。
（8）证人周江映的证言，证明：庞敬介绍周江映在“兄弟互娱”App上赌博，周江映通过庞敬微信充值上分几千元。
（9）证人黄明的证言，证明：黄明在“星际联盟”赌博平台上的上线代理是彭炜，其通过彭炜的微信转账上分。
（10）证人彭英娜的证言，证明：彭英娜在“星际联盟”App上赌博，通过王敏进行充值上下分，与王敏发生经济纠纷后，又重新注册了“星际联盟”赌博账号，通过“空。”（张坤的微信昵称）进行充值上下分赌博。从2020年10月开始一直到2021年5月，输了大概二十多万元。
3．被告人的供述和辩解
（1）被告人刘安全的供述和辩解，证明：在2020年11月至2021年1月期间，刘安全、张坤、谭阳、彭材林投资搞赌博网站“星际联盟”的代理，并发展王敏作为下线。刘安全使用自己的支付宝和微信账号接受王敏、彭英娜的赌资，大约20万元至30万元。刘安全与张坤是朋友，刘安全具体负责赌博推广，花了2000元找淘宝在百度贴吧做了1个月的广告。王敏是最初的下线。刘安全不是第一次做赌博代理，之前也做过，只是没有赚钱而换了平台。
（2）被告人张坤的供述和辩解，证明：张坤、刘安全、谭阳和彭材林从2020年11月到2021年1月、2月左右投资搞赌博网站“星际联盟”的代理，并发展王敏、彭英娜作为下线，使用自己的银行账户接受王敏的赌资。1月或2月散伙后，张坤继续接受下线投注。2020年11月初到2021年3月底期间，张坤接受转账的数额不低于30万元。
（3）被告人王敏的供述和辩解，证明：王敏自2020年9月以来成为“星际联盟”的代理，11月后成为张坤的下线，平时经常找张坤上分。王敏自己也发展了下线彭英娜、彭炜等人，并接受下线的赌资上分，获得抽水大概10万元左右。
（4）被告人庞敬的供述和辩解，证明：2020年11月到2021年5月期间，庞敬是“星际联盟”的代理，并发展了吴伟、周文阳等十一二人作为下线。庞敬使用自己的银行和微信账户接受下线的赌资，接受下线赌资转账不低于30万元。
（5）被告人彭炜的供述和辩解，证明：彭炜是王敏的下线代理，在2020年8月至2021年4月期间，彭炜招揽赌客张安华、龙超、黄明等通过其在赌博平台上充值上分，数额达到100万元左右，获利5至7万元。
（6）被告人彭材林的供述和辩解，证明：在2020年11月至2021年1月下旬期间，彭材林与谭阳、张坤、刘安全合伙，各人出资一万元用于在“星际联盟”赌博平台上注册账号，成为平台代理接受下线投注赌博。
（7）被告人谭阳的供述和辩解，证明：谭阳和张坤、刘安全、彭材林各人出1万元合伙搞赌博平台代理发展下线，张坤负责联系上下线，刘安全负责保管财物，谭阳和彭材林没有负责具体的事情。
4．鉴定意见
（1）湖南省天网电子数据司法鉴定中心湘天网司鉴中心[2021]电鉴字第116号司法鉴定意见书，证明：
①在检材编号为202111602的iPhone手机（刘安全）中检出：微信号“Laq962727”（昵称“绚烂”）的资金往来347条；支付宝账号为“22********@qq.com”（昵称“Laq”,真实姓名“刘安全”）的资金往来130条。
②在检材编号为202111603的iPhone手机（张坤）中检出：微信号“a330475124”（昵称“空。”）的资金往来128条，恢复的资金往来3条；支付宝账号为“147********”（昵称“流浪的诗人。”，真实姓名“张坤”）的资金往来422条。
③在检材编号为202111604的iPhone手机（彭炜）中检出：媒体文件1094个，部分图片涉及到“怎么才算刷概率刷新号”；微信号“pxpw19981201“（昵称“：）”）与昵称“你的敏哥”、“GongwAnTing_”等好友的聊天记录涉及到“红茶馆”“封号”“上家”“打团一冻结，就是一大坨钱勒”以及微信资金往来等信息；支付宝账号为“151********”（昵称“彭炜”，真实姓名“彭炜”）的资金往来111条。
④在检材编号为202111605的iPhone手机（王敏）中检出：媒体文件2150个，部分图片涉及到“下注记录”“下属玩家”以及资金往来等信息；备忘录部分标题涉及到“微信密码wm19951218”；微信号“HuaGuNiang96”昵称“你的敏哥”与昵称为“龙少”“A大嫂的男人（医美）”“觅鹿828”“阿威（菲澜院方负责人）·”“孝忠仁羲”“.”“木易杨”“：）”“黄太志”“木木装修”“彭炜”“仰望45°天空”等好友的聊天记录涉及到“上分”“下分”“下62000”“再上5000”“我只玩三公”“家门给我甩5000块钱的份”“我准备上桌了”等信息；微信号“xiaominXi1218”（昵称“Time”）与昵称为“相濡以沫。不如相忘于江湖。”“观善”“。”“孝忠仁羲”等好友的部分聊天内容涉及“算了莫转咯留起后面上分”以及转账等信息；程序列表部分内容涉及名为“鸿运茶馆”的程序信息。
⑤在检材编号为202111606的iPhone手机（庞敬）中检出：媒体文件747个，部分图片内容涉及到“银商2号上芬”“银商2号下芬”等信息；微信号“wxid_r2fcdplkqxrb22”（昵称“牛大大，”）与昵称“银大角儿”“财务”“相濡以沫”等好友的聊天记录涉及到“分怎么算的”“1分一角”“我害怕你们这些做庄的没诚信”“上1000”“上”“下1000”“下1400”“上分”以及微信资金往来信息；支付宝账号“182********”（昵称“敬”，真实姓名“庞敬”）的资金往来70条。
⑥在检材编号为202111608的samsung手机（刘安全）中检出：程序列表部分名称涉及到“星际联盟”“聚友互娱”“宝乐互娱”“牛搏”“清茶社”；媒体文件233个，部分图片内容涉及到“加入大联盟”“下属玩家”“牛博”以及转账等信息，修改时间为“2021-05-1022:59：34”的视频共1个，其内容涉及到“三公”“金花”等信息；微信号“p60726”（昵称“娃哈哈”）与昵称为“蓝天白云”“安伟”等好友的部分聊天记录涉及到“兄弟你在常赢的点位是多少”“给我冲400”“你点充值就可以了”“我是做牛博。全网最火爆台子的”等信息。
以上信息证明了张坤、刘安全、王敏、彭炜、庞敬等人在网络赌博平台上分、下分的事实以及被告人支付宝、微信的部分资金往来明细。
（2）吉公（网）勘[2021]002号远程勘验笔录，证明：2021年4月1日吉首市公*局接到谢菲报警称龙超(谢菲丈夫)于2020年12月25日在吉首市狮子庵自来水厂河里自杀溺亡。龙超自杀之前给家人留了短信遗言，称打牌害了自己。谢菲在整理龙超遗物时，在其手机发现一款“兄弟互娱”的App。谢菲登录该App后发现龙超在内充值了约9万元，于是报警。但在报警前，该App自动更新为“星际联盟”。接到报警后，吉首市公*局立即对案情进行核实，并对“星际联盟”下载网站及游戏平台进行远程勘验。本次远勘共获取屏幕截图67张、屏幕录像1个、App安装文件1个、服务器配置文件3个，导出的模拟器文件1个，抓包记录1个。证明“星际联盟”（“兄弟互娱”）App网络平台系网络赌博平台。
原审认为，被告人张坤、刘安全、王敏、庞敬、彭炜、谭阳、彭材林为赌博网站开设赌场担任代理并发展玩家、会员、下线，收取返点利润分成，七被告人的行为构成开设赌场罪。根据查明的本案涉案赌资数额、非法获利数额，七被告人开设赌场行为均已达“情节严重”标准。本案七被告人与未归案的其他开设赌场人员系共同犯罪，七被告人没有实施组织、策划开设赌场及管理赌场日常事务的犯罪行为，均是担任赌博网站的代理，发展玩家、会员、下线，获取返点利润，在开设赌场犯罪中起辅助或次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人张坤、刘安全在与谭阳和彭材林合伙开设赌场活动中系犯意提出者，实施犯罪行为较其他两被告人积极，所起作用较其他两被告人大；被告人谭阳、彭材林出资后，未再实施其他犯罪行为，所起作用较小，犯罪情节相对较轻。七被告人归案后均能如实供述基本犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚。被告人张坤曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其当庭表示自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人刘安全当庭自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人王敏如实供述主要犯罪事实，对当庭认罪认罚情节予以认定，可以依法从宽处理。据此判决：一、被告人张坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；二、被告人王敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元；三、被告人庞敬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；四、被告人刘安全犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元；五、被告人彭炜犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；六、被告人谭阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（罚款五百元折抵后，还须缴纳罚金二万九千五百元）；七、被告人彭材林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；八、追缴被告人张坤违法犯罪所得人民币二万元、被告人王敏违法犯罪所得人民币十万元、被告人彭炜违法犯罪所得人民币七万元（已退缴），上缴国库。
上诉人王敏上诉及辩护人辩称：一、一审认定上诉人王敏违法所得十万元事实认定错误；二、同案犯庞敬犯罪事实与上诉人一样，但对其量刑低于上诉人，量刑畸重。
湘西土家族苗族自治州人民检察院认为，原判认定犯罪事实清楚，但对王敏量刑较重，建议改判。
本院审理查明的主要犯罪事实与原判认定的事实一致。原判据以认定案件事实的证据均经庭审举证、质证，且来源合法、内容客观，与案件相关联，本院予以确认。
另查明，上诉人王敏家属于2023年12月26日通过本院将部分违法所得人民币五万元上缴国库。
本院认为，上诉人王敏、原审被告人张坤、刘安全、庞敬、彭炜、谭阳、彭材林为赌博网站开设赌场担任代理，发展玩家、会员、下线，并接受投注，收取返点利润分成，七人行为均构成开设赌场罪，并属于情节严重。上诉人王敏、原审被告人张坤、刘安全、庞敬、彭炜、谭阳、彭材林明知“星际联盟”系赌博网站仍然从事赌博代理业务，并发展下线赌博人员，七人成立共同犯罪，七人在赌博网站从事代理业务，在犯罪活动中起次要作用，系从犯。上诉人王敏到案后能够如实供述主要犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；其认罪认罚，可以从宽处理；二审期间主动上缴部分违法所得人民币五万元，可以酌情从轻处罚。原审被告人张坤曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其当庭表示自愿认罪认罚，且具有坦白情节，可以依法从宽处理。原审被告人刘安全、庞敬当庭自愿认罪认罚，具有坦白情节，可以依法从宽处理。原审被告人彭炜主动投案，如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以减轻处罚；其认罪认罚可以从宽处理；其家属代其退缴了违法所得人民币七万元，财产刑保证金人民币三万元，可以酌情从轻处罚。原审被告人谭阳、彭材林主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，是自首，依法可以减轻处罚；其当庭自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。
上诉人王敏上诉及其辩护人辩称，一审认定上诉人王敏违法所得十万元事实认定错误。经查，2020年11月王敏成为张坤下线，其在担任张坤下线期间接收张坤资金约160万元，结合原审被告人张坤的“给王敏返水93%，其中90%通过系统直接反倒在王敏ID上，通过手工结算给她返还剩余3%”，“平时上下分就用银行卡、微信号码、支付宝接收下线的转款”以及王敏“张坤给我开90%的返水”“对上线通过微信、支付宝和银行进行上下分”“赌博赢取的积分按10：1，折合成人民币兑现”等供述，足以认定王敏在担任张坤下线期间违法所得在十万元以上。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于湘西土家族苗族自治州人民检察院和上诉人王敏及辩护人提出的原审法院对王敏量刑畸重的意见。经查，上诉人王敏与原审被告人庞敬同为“星际联盟”赌博平台代理，赌资均达30万元以上，属于情节严重，且二人到案后如实供述，均具有坦白、认罪认罚量刑情节，同时上诉人王敏在二审审理期间积极退缴违法所得，认罪、悔罪态度良好，但其作案时间较长，违法所得数额较高，犯罪部分情节较同案犯庞敬较重，二人应当各自按照其犯罪事实及量刑情节分别量刑处罚。综合上诉人王敏的犯罪事实及量刑情节对湘西土家族苗族自治州人民检察院的出庭意见予以采纳，上诉人王敏的上诉理由与辩护意见成立。
综上，原判认定事实和适用法律正确，但量刑不当。根据经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条、第二百三十六条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持吉首市人民法院（2022）湘3101刑初154号刑事判决的第一、三、四、五、六、七、八项，即：一、被告人张坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元；三、被告人庞敬犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；四、被告人刘安全犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币四万元；五、被告人彭炜犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三万元；六、被告人谭阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（罚款五百元折抵后，还须缴纳罚金二万九千五百元）；七、被告人彭材林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；八、追缴被告人张坤违法犯罪所得人民币二万元、被告人王敏违法犯罪所得人民币十万元、被告人彭炜违法犯罪所得人民币七万元（已退缴），上缴国库。
二、撤销吉首市人民法院（2022）湘3101刑初154号刑事判决的第二项，即：被告人王敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三万元。
三、上诉人王敏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的羁押一日折抵刑期一日。即被告人王敏的刑期自2021年5月20日起至2024年11月19日止；罚金及追缴款项限在本判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 瑞
审 判 员 杨向路
审 判 员 向 昉
二〇二三年十二月二十六日
法官助理 李 根
书 记 员 张钧铭
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
（2006年《刑法修正案（六）》修正）
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。
第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：
（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；
（二）被告人违背意愿认罪认罚的；
（三）被告人否认指控的犯罪事实的；
（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；
（五）其他可能影响公正审判的情形。
人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。
第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
|
|
