【案例分析】游某开设赌场一审刑事判决书（亚博体育）

小代

河南省宁陵县人民法院

刑 事 判 决 书

(2023)豫1423刑初370号

公诉机关宁陵县人民检察院。
被告人游露，男，1994年9月14日出生，中专文化，无业，户籍地湖北省监利市，住湖南省长沙市望城区。因涉嫌犯诈骗罪，于2019年3月26日被刑事拘留，同年4月16日被取保候审，因犯诈骗罪，于2020年6月10日被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币8千元（已缴纳）。因涉嫌犯开设赌场罪，于2022年7月14日到长沙市公安局投案，同年7月18日被宁陵县公安局监视居住，2023年1月18日被宁陵县公安局取保候审，同年4月20日经宁陵县人民检察院决定取保候审，9月15日经本院决定逮捕，同日被宁陵县公安局执行逮捕。现羁押于宁陵县看守所。
辩护人杨培龙，河南永秀律师事务所律师。
宁陵县人民检察院以宁检刑诉〔2023〕254号起诉书指控被告人游露犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院适用普通程序依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁陵县人民检察院检察员宋娟出庭支持公诉，被告人游露及其辩护人杨培龙到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁陵县人民检察院指控：2020年夏天，被告人游露在“亚博体育”赌博网站平台以账号ｙｏｕｄｉｅ1994注册成为ＶＩＰ代理，并绑定其农业银行卡（卡号6228********）、邮政储蓄银行卡（卡号6217********）、其母亲黄某名下的交通银行卡（卡号6222********）、中国银行卡（卡号6217********）、其父亲游某名下的交通银行卡（卡号6222********）、其朋友张浩名下的民生银行卡（卡号6226********）、其朋友游卫波名下的工商银行卡（卡号6212********），并发展下线进行赌博活动。经司法鉴定，被告人游露共发展下线23名，抽头渔利共计276491元，案发后退还全部赃款。
公诉机关为证明上述事实，向本院提交了书证、证人证言、检查笔录、被告人供述与辩解等证据。
公诉机关认为，被告人游露以营利为目的，利用赌博网站组织多人参与赌博活动，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定,犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。游露属在缓刑考验期限内又犯新罪，应适用《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定，应当撤销缓刑。游露主动到案后能如实供述自己的犯罪事实，属于自首，应适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。游露认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以从宽处理。诉请依法判处。
被告人游露对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议，当庭认罪认罚，请求从轻处罚。
辩护人意见：被告人游露主动到案，并如实供述犯罪事实，有自首情节，积极退赃，认罪认罚，建议对其从轻减轻处罚。
经审理查明：2020年夏天以来，被告人游露在“亚博体育”赌博网站平台以账号ｙｏｕｄｉｅ1994注册成为ＶＩＰ代理，并绑定其农业银行卡（卡号6228********）、邮政储蓄银行卡（卡号6217********）、其母亲黄某的中国交通银行卡（卡号6222********）、中国银行卡（卡号6217********）、其父亲游某的交通银行卡（卡号6222********）、其朋友张浩的民生银行卡（卡号6226********）、其朋友游卫波的工商银行卡（卡号6212********），通过发布、推广链接的方式招揽下线,发展会员参与赌博活动。至案发，被告人游露为该网站平台发展下线23名，抽头渔利共计276491元。案发后，被告人游露在公安机关退缴赃款276491元。公安机关扣押了游露用于作案的灰色ｉｐｈｏｎｅ12ｐｒｏｍａｘ手机1部。
认定上述事实的证据如下：1.被告人游露的户籍证明、前科查询证明、湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102刑初284号刑事判决书、长沙市芙蓉区人民法院执行通知书、解除社区矫正证明书、到案经过、扣押决定书、扣押清单、游露在赌博平台账号提现流水明细、电子数据提取固定清单、银行交易流水明细、退赃凭证等书证；2.手机检查笔录及截图、扣押笔录；3.宁陵县公安局远程勘验笔录；4.鉴定意见；5.证人张某、王某2峰的证言笔录；6.被告人游露的供述和辩解。
上述证据经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联，可作为本案的定案依据。
本院认为，被告人游露以非法营利为目的,担任赌博网站代理并发展会员,从中渔利,情节严重,其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实和罪名成立,本院予以确认。游露的犯罪行为始于《中华人民共和国刑法修正案（十一）》实施之前，连续至该修正案实施之后，应适用修正后的刑法，但量刑时予以酌情考虑从轻。游露为赌博网站宣传推广、发展会员,但并非实际投资者、参股者,其对于赌博网站的赌博模式、资金运作、赔率计算等均不能具体控制和实际分配,其在开设赌场犯罪中所起到的是次要、辅助作用,系从犯，鉴于游露有自首、认罪悔罪、积极退赃等情节，予以减轻处罚。游露认罪认罚，可以从宽处理。游露在缓刑期间犯新罪，应当撤销原判决的缓刑，把前罪和后罪所判处的刑法合并执行，决定执行的刑法。综合游露犯罪的事实、性质、情节，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第十二条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十九条，第七十七条第一款，第六十一条，第五十二条，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2020）湘0102刑初284号刑事判决书“一、被告人游露犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币8千元”中的缓刑部分；
二、被告人游露犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币1万元,与其犯诈骗罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币8千元并罚,决定执行有期徒刑一年三个月,并处罚金人民币1.8万元（已缴纳）；
（刑期自判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2023年9月15日起至2024年11月22日止。）
三、对被告人游露退缴的违法所得人民币276491元予以没收，由公安机关上缴国库。对公安机关扣押的作案工具灰色iphone12promax手机1部，予以没收，由公安机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　　田玉青

人民陪审员　　王　楠

人民陪审员　　马金星

二〇二三年十二月二十九日

书　记　员　　路　丽