【案例分析】陈某、张某开设赌场一审刑事判决书（586棋牌代理）

小代

河南省泌阳县人民法院

刑 事 判 决 书

（2023）豫1726刑初753号

公诉机关河南省泌阳县人民检察院。
被告人陈某某，男，1992年3月4日出生，小学文化，务工人员，户籍所在地云南省昭通市昭阳区，现住所地浙江省宁波市奉化区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2023年8月31日被抓获到案，次日由泌阳县公安局刑事拘留，同年9月28日经泌阳县人民检察院批准逮捕，次日由泌阳县公安局执行逮捕。现羁押于泌阳县看守所。
辩护人李铁根，河南师大方正律师事务所律师。
被告人张某某，男，1993年12月7日出生，初中文化，务工人员，户籍所在地福建省宁德市福安市，现住所地福建省福安市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2023年9月1日被抓获到案，同年9月2日至5日羁押于福安市看守所，同月6日由泌阳县公安局刑事拘留，同年9月28日经泌阳县人民检察院批准逮捕，次日由泌阳县公安局执行逮捕。现羁押于泌阳县看守所。
辩护人张炜，北京市方舟律师事务所律师。
河南省泌阳县人民检察院以泌检刑诉〔2023〕509号起诉书指控被告人陈某某、张某某犯开设赌场罪一案，于2023年10月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2023年12月24日公开开庭审理了本案。河南省泌阳县人民检察院指派检察员李丽出庭支持公诉，陈某某及其辩护人李铁根、张某某及其辩护人张炜到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省泌阳县人民检察院指控，1.2020年，被告人张某某通过扫描QQ群里陌生人推广的二维码下载“586棋牌”APP，并使用自己的身份信息注册账户,张某某明知“586棋牌”为非法赌博软件,为获取佣金为该赌博平台担任代理并发展下线。张某某明知“586棋牌”为非法赌博软件，为获取佣金担任“586棋牌”赌博平台代理并发展下线。张某某发展直推成员623人，团队成员2432人，获取佣金134275.4元。
2.2018年，被告人陈某某通过扫描其QQ好友的二维码下载“586棋牌”APP，并使用自己的身份信息注册账户,陈某某明知“586棋牌”为非法赌博软件,为获取佣金为该赌博平台担任代理并发展下线。陈某某发展直推成员39人，团队成员130人，获取佣金49093.76元。
针对上述事实，公诉机关提供有书证、被告人的供述与辩解、证人证言、检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人陈某某、张某某的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究二人的刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人陈某某对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名均无异议，表示认罪，家庭比较特殊，没有什么经济来源，发展的直推成员中仅有五六个是实际玩的，请求法庭对其从轻处罚。
辩护人李铁根提出的辩护意见是对公诉机关指控被告人陈某某犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名均无异议。量刑方面认为被告人在开设赌场中起次要辅助作用，系从犯；推广的人员中仅有7个账号实际参与赌博，犯罪情节较轻，社会危害较小；被告人到案后积极配合调查，如实供述，具有坦白情节；被告人家庭情况特殊，父亲过世多年，母亲改嫁，常年外出打工，法律意识淡薄，触犯了法律。建议法庭对陈某某从轻、减轻处罚，并适用缓刑。
被告人张某某对公诉机关指控其犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名均无异议，表示认罪，已上缴了全部违法所得，请求法庭对其从轻处罚。
辩护人张炜提出的辩护意见是对公诉机关指控被告人张某某犯开设赌场罪的犯罪事实和罪名均无异议。量刑方面认为张某某主观恶性不大，没有犯罪前科，属于初犯、偶犯；到案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，有悔罪表现；张某某主动上缴违法所得。建议法庭对张某某从轻、减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，1.2021年3月23日，被告人张某某通过扫描QQ群里陌生人推广的二维码下载“586棋牌”APP，并使用自己的身份信息注册账户,张某某明知“586棋牌”为非法赌博软件,为该赌博平台发展下线并从中获取佣金。经河南硕证电子数据司法鉴定所司法鉴定，张某某的ID63460094账户，佣金为134275.4元，总提现134275元，该用户所处层级为级1，下级数量2431个，注册时间为2021年3月23日，最后登录时间为2023年7月24日。
2.2018年，被告人陈某某通过扫描其QQ好友的二维码下载“586棋牌”APP，并使用自己的身份信息注册账户,陈某某明知“586棋牌”为非法赌博软件,为该赌博平台发展下线并从中获取佣金。陈某某“586棋牌”APP软件显示其共发展直推成员39人，团队成员130人，以上成员中部分未实际产生佣金，陈某某从该软件获取佣金49114.31元。
另查明，泌阳县公安局于2023年9月2日扣押被告人张某某违法所得人民币134275元，上述财物未随案移送。
上述事实，被告人陈某某、张某某在庭审中不持异议，且公诉机关提交有陈某某、张某某在侦查阶段的供述与辩解，证人董某、余某、范某、张某的证言，书证陈某某、张某某户籍证明、前科查询证明、到案经过及泌阳县公安局出具的到案情况说明、张某某手机支付宝信息截图、陈某某“586棋牌”ＡＰＰ及支付宝截图、扣押清单，电子数据检查笔录，鉴定意见河南硕证电子数据司法鉴定所司法鉴定等证据在卷，相互印证，足以认定。
本院认为，被告人陈某某、张某某明知是赌博网站，为获取非法利益，仍为赌博网站推广发展成员，并从中获取佣金，陈某某、张某某的行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控陈某某、张某某犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案结合被告人的代理等级、提成比率、发展玩家的人数、获取佣金的金额等情节认定陈某某、张某某属于情节严重的情形。二被告人通过赌博平台获取的佣金系违法所得，张某某获取佣金的134275元，陈某某获取佣金数额依照公诉机关指控的49093.76元，依法应予追缴并上缴国库。
被告人陈某某、张某某二人均不是赌博网站的建立者和经营者，仅是为赌博网站代理和宣传，所起作用较小，均系从犯，依法应予减轻处罚。陈某某、张某某到案后，均能如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。张某某已上缴全部违法所得，且陈某某、张某某均无犯罪前科，可酌定从轻处罚。二被告人及其辩护人提出减轻、从轻处罚的辩护意见理由成立的部分，本院予以采纳。
综上，本院根据被告人陈某某、张某某的犯罪事实、认罪悔罪态度和社会危害程度等情节在量刑时综合予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十一条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定,判决如下：
一、被告人张某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2023年9月1日起至2025年5月31日止。罚金限于判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人陈某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年零四个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2023年8月31日起至2024年12月30日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。）
张某某违法所得人民币十三万四千二百七十五元四角依法予以追缴，被告人陈某某违法所得人民币四万九千零就是三元七角六分依法予以追缴，上缴国库（张某某已缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向驻马店市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　　王玉龙

审　判　员　　禹婷婷

人民陪审员　　王君正

二〇二三年十二月三十日

书　记　员　　张明明