【案件分析】杨鹏开设赌场一审刑事判决书(988彩票网)

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湖北省红安县人民法院

刑 事 判 决 书

（2023）鄂1122刑初157号

公诉机关湖北省红安县人民检察院。
被告人杨鹏，男，1992年6月7日出生，大专文化，务工，户籍所在地浙江省温州市瓯海区，住浙江省温州市洞头区。因涉嫌开设赌场罪，于2022年10月29日被红安县相关机关监视居住，同年11月21日被红安县相关机关刑事拘留，12月28日经红安县人民检察院不批准逮捕，次日被红安县相关机关取保候审。
辩护人周春萍，北京盈科（温州）律师事务所律师，执业证号13303200011145190。
辩护人黄柏乐，北京盈科（温州）律师事务所律师，执业证号13303202010194016。
湖北省红安县人民检察院以鄂黄红检刑诉〔2023〕135号起诉书指控被告人杨鹏犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭进行了审理。湖北省红安县人民检察院指派检察员熊莉娟、助理李莹出庭支持公诉，被告人杨鹏及其辩护人均到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2021年2月至2022年5月期间，被告人杨鹏明知“988彩票网”（网址：988ｃｐ.ｃｃ、ａ988ｃｐ.ｃｃ等）为赌博网站，在ＱＱ号128065××××陌生人的帮助下在“988彩票网”赌博网站上注册“×××3”、×××23”两个会员账号，成为该赌博网站代理并发展下线会员接受投注。经红安县相关机关公共信息网络安全监察大队对“988彩票网”赌博网站进行远程勘验，被告人杨鹏在“988彩票网”通过代理账号“×××3”、×××23”发展下线会员3人，充值赌资金额共计2033161.36元，非法获得代理工资合计24674.06元。
被告人杨鹏到案后退缴非法所得人民币24673元。
上述事实有公诉机关提交的如下证据予以证实：
1.扣押手机、银行卡的物证；2.户籍资料、到案经过、前科证明、代理账号涉案数据一览表、下线会员记录一览表、暂扣款物票据等书证；3.证人鄢某、张某、尹某等人的证言；4.远程勘验记录、电子数据提取笔录；5.电子数据提取固定清单、银行卡交易明细等电子数据；6.被告人杨鹏的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人杨鹏伙同他人利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额较大，参赌人数较多，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究被告人的刑事责任。被告人杨鹏在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人杨鹏自愿认罪认罚，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。被告人杨鹏违法所得的财物，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，应当予以追缴。
辩护人提出如下辩护意见：对公诉机关指控被告人杨鹏开设赌场罪的定性没有异议；1、杨鹏系接到办案人员电话后，在原地等待，符合自首的法律规定；2、被告人杨鹏系从犯；3、被告人杨鹏没有前科劣迹，系初犯；4、被告人杨鹏有主动提供住址归案的情节；5、被告人杨鹏已积极退出违法所得，且认罪认罚；
经依法审理查明的事实与公诉机关指控一致。
本院认为，被告人杨鹏伙同他人利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，为赌博网站担任代理并接受投注，赌资数额较大，参赌人数较多，情节严重，其行为构成开设赌场罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以支持。被告人杨鹏在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人自愿签署认罪认罚具结书、当庭自愿认罪、悔罪，可以从宽处理。辩护人提出符合自首的辩护意见无事实依据，不予采纳；辩护人提出的其他辩护意见与事实和法律规定相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第七十二条、第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零一条规定，判决如下：
一、被告人杨鹏犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币二千元（缓刑考验期自判决确定之日起计算、罚金限判决生效之日起十日内缴纳）。
二、对被告人杨鹏的违法所得24674.06元依法予以收缴，上缴国库；扣押在案的物品由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄冈市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。

审判长　　赵学焕

审判员　　胡远扬

审判员　　刘松涛

二〇二三年八月十五日

书记员　　吴琦峰

附：《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
【开设赌场罪】开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
【组织参与国（境）外赌博罪】组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准
利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：
（一）建立赌博网站并接受投注的；
（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；
（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；
（四）参与赌博网站利润分成的。
实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；
（二）赌资数额累计达到30万元以上的；
（三）参赌人数累计达到120人以上的；
（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；
（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；
（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；
（七）招揽未成年人参与网络赌博的；
（八）其他情节严重的情形。