【案例分析】余某星赌博一审刑事判决书（爱游戏）

伟豪

广东省深圳市龙华区人民法院

刑 事 判 决 书

（2021）粤0309刑初438号

公诉机关深圳市龙华区人民检察院。
被告人余某星,男。因本案，于2020年12月17日被抓获，次日被刑事拘留，2021年1月21日被逮捕。现羁押于深圳市宝安区看守所。
辩护人谢丽珍，广东朗正律师事务所律师，系深圳市龙华区法律援助中心指派。
深圳市龙华区人民检察院以深龙华检刑诉〔2021〕325号起诉书指控被告人余某星犯赌博罪一案,于2021年3月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2021年5月26日公开开庭审理了本案。深圳市龙华区人民检察院指派检察员吴昱城出庭支持公诉。被告人余某星及其辩护人谢丽珍到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控，被告人余某星自2019年年初开始便无正当职业。为非法牟利,余某星陆续在赌博网站上注册代理账号,并向周边认识的人员借用银行卡绑定赌博账号充当代理账号下的赌博账号,冒充他人在赌博网站上赌博,实则既通过赌博获取违法所得,又利用赌博网站设立的返佣规则,套取赌博网站给付的佣金,以此渔利,直至2020年12月17日,公安民警在深圳市龙华区将余某星抓获归案。在现场民警还查获19张涉案银行卡及5部手机,在上述手机上均发现其在“ＫＯＫ”“ＡＯＡ”“火狐”“欧宝”“爱游戏”“天博”等赌博网站有投注记录。仅在2020年11月17日至2020年12月17日间能查明的记录中,余某星投注共计177次,输赢流水共计465621元。
公诉机关为支持其指控，当庭出示并宣读的证据有银行卡19张、涉案手机5部，常住人口基本信息、违法犯罪前科查询情况说明、抓获经过、银行账户开户信息、银行账户流水，证人徐某、钟某、黄某等人的证言，被告人余某星的供述和辩解；，现场勘验笔录、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单，余某星手机中提取的赌博网站信息等。
公诉机关认为，被告人余某星以赌博为业，其行为构成赌博罪。诉请本院依法惩处。
被告人余某星当庭表示其的行为不知道是不是赌博，其只是赚取赌博网站佣金。其有一部手机并未用于赌博，请求归还。
被告人余某星的辩护人提出，被告人归案后如实供述，认罪态度好，且签署了认罪认罚具结书，请求法院从轻处罚。
本院经审理查明的犯罪事实与公诉机关指控的犯罪事实一致，公诉机关出示的证据均经开庭质证，本院予以确认。
本院认为，被告人余某星以赌博为业，其行为构成赌博罪。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。关于被告人余某星的辩解理由，经查，本案被告人余某星系在赌博网站利用返佣规则，通过多次赌博的方式赚取佣金，其行为性质就是以赌博为业，故应当认定为赌博罪，被告人的辩解理由本院不予采纳。被告人余某星虽对其行为性质进行辩解，但对于其行为自归案后一直供认不讳，系坦白，依法可以从轻处罚，辩护人的辩护理由本院予以采纳。被告人余某星被查扣的手机中均有赌博软件和相关信息，足以认定其使用该手机进行了赌博，故被告人余某星称有一台手机未用于赌博的辩解理由本院不予采纳。
综上，根据被告人余某星的犯罪事实，归案后的认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余某星犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2020年12月17日至2021年6月16日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）。
二、公安机关扣押在案的被告人余某星作案用手机5部，依法没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　邹　　　　鹏

人民陪审员　路　 天　 雷

人民陪审员　林　 志　 雄

二〇二一年五月二十六日

书　记　员　王　 昕　 怡

书　记　员　连宗华(兼)

附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。