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时间：2024-3-6 11:31:04
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湖南省溆浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2023）湘1224刑初232号
公诉机关湖南省溆浦县人民检察院。
被告人宋一中，男，1975年11月4日出生，汉族，大学本科，楚才中学教师，湖南省溆浦县人，住溆浦县。因涉嫌犯开设赌场罪于2022年9月25日被刑事拘留，同年9月27日被溆浦县公安局变更为取保候审。
辩护人黄文，溆浦县法律援助中心律师。
溆浦县人民检察院以怀溆检刑诉［2023］191号起诉书指控被告人被告人宋一中犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2023年7月17日受理后，本院依法组成合议庭分别于2023年8月30日、2024年1月11日两次公开开庭对本案进行了审理。溆浦县人民检察院指派检察员朱丽嘉出庭支持公诉，被告人宋一中及其辩护人黄某2到庭参加诉讼。溆浦县人民检察院以需要补充证据为由建议本院延期审理1次。现已审理终结。
公诉机关认为，2018年9月份至2021年9月份，被告人宋一中使用手机下载“Ｃａｉ35”赌博软件进行网上赌博并通过其手机将赌博网站的链接发送给向某、黄某1、雷某等人。向某等人通过该链接注册成为赌博网站会员后参赌，并成为被告人宋一中账号名下会员。被告人宋一中可从其名下会员的赌博充值金额中提成作为盈利。经统计，其名下参赌人员累计充值赌资达100余万元。
2022年9月25日，被告人宋一中接到溆浦县公安局民警电话通知后，主动到公安机关接受调查。
2022年12月8日，溆浦县公安局暂扣被告人宋一中违法所得人民币2000元。
公诉机关提交了证人黄某1、雷某、向某的证言，电子数据，户籍资料、到案经过、赌客充值赌资数据表、一人一档等相关书证，还提交了被告人宋一中的有罪供述等证据证实。
为证明上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了证人黄某1、雷某、向某的证言，电子数据，户籍资料、到案经过、赌客充值赌资数据表、一人一档等相关书证，还提交了被告人宋一中的有罪供述。
公诉机关认为，被告人宋一中明知是赌博网站，为赌博网站担任代理并发展会员，抽头渔利，赌资数额达30万元以上，情节严重，被告人的行为构成开设赌场罪。被告人宋一中与赌博网站相关人员系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人宋一中起次要作用，系从犯。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条之规定对被告人定罪处罚。
被告人宋一中对公诉机关指控的犯罪事实无异议，表示愿意接受处罚，但表示他没有担任代理，事先并不知道有提成盈利，事后才知道有提成，提成大约20000元；参赌人员均系其同事，是在参赌人员的要求下才将赌博网站链接发给参赌人员，是否有发送推荐码记不清楚了；其辩护人提出被告人宋一中不符合担任代理并发展会员，抽头渔利的情况，因为宋一中没有接受会员投注，应当属于发展会员收取服务数额在2万元以上，没有达到情节严重标准，且被告人宋一中具有自首、认罪认罚、退缴全部违法所得的量刑情节，请求法院对其判处拘役刑并适用缓刑。
经审理查明，2018年9月份至2021年9月份，被告人宋一中使用手机下载“Ｃａｉ35”赌博软件进行网上赌博。应向某、黄某1、雷某等人的要求通过其手机将赌博网站的链接转发。向某等人通过该链接注册成为赌博网站会员后参赌，并成为被告人宋一中账号名下会员。被告人宋一中可从其名下会员的赌博充值金额中提成作为盈利。经统计，被告人宋一中通过提成盈利20101.32元。
2022年9月25日，被告人宋一中接到溆浦县公安局民警电话通知后，主动到公安机关接受调查。
2022年12月8日，溆浦县公安局暂扣被告人宋一中违法所得人民币2000元。
2024年1月12日，被告人宋一中主动上缴剩余违法所得
18101.32元，被公安机关依法暂扣。
上述事实有经庭审质证、确认的证人黄某1、雷某、向某的证言，电子数据，户籍资料、到案经过、赌客充值赌资数据表、一人一档等相关书证和被告人宋一中的有罪供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人宋一中明知是赌博网站，仍然为赌博网站发展会员，其构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。
被告人宋一中提出是在参赌人员的要求下才将赌博网站链接发给参赌人员；被告人宋一中辩护人提出被告人宋一中应当归属于发展会员收取服务数额在2万元以上，没有达到情节严重标准，且具有自首、认罪认罚、退缴全部违法所得的情节，希望可以对被告人宋一中判处拘役并适用缓刑。
经查，被告人宋一中在接触该赌博网站的三年期间，仅应四位朋友的要求而发送赌博网站链接，对是否获利持放任的态度。虽然在系统显示中被告人宋一中是代理，可仅仅依照可以重复计算的赌资来认定被告人宋一中属于情节严重，罪、责、刑不相适应。故认定被告人宋一中为赌博网站发展会员更加符合被告人宋一中的行为。被告人宋一中主动到公安机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首且认罪认罚，可以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人宋一中起次要作用，系从犯，可以从轻处罚。被告人宋一中退缴全部违法所得，可以酌情从轻处罚。经溆浦县公安局委托，溆浦县社区矫正局对被告人宋一中进行了社区调查评估，该局认为被告人宋一中社会危险性较低，对所居住辖区影响较小，可以对其适用社区矫正。鉴于被告人宋一中认罪认罚，退缴全部违法所得，对所居住社区未造成恶劣影响，符合缓刑适用条件，依法可以宣告缓刑。故本院对溆浦县社区矫正局出具的调查评估意见予以采纳。对被告人宋一中及其辩护人的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条、第二十七条、第七十二条、第七十三条第一、三款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：
一、被告人宋一中犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期从判决执行之日起计算。罚金限判决生效后10日内缴纳。）
对公安机关扣押的被告人宋一中的违法所得人民币
20101.32元予以追缴，由扣押机关上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 宏 政
人民陪审员 李永福人民陪审员谌贻求
二〇二四年二月四日
法官 助理 张 帆
书 记 员 谢 秋 华
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。
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